Что делать Подрядчику, если Заказчик необоснованно вменяет ему недостатки работ и намеревается «вскрыть» банковскую гарантию?
Сталкивались ли вы с недобросовестными Заказчиками работ по договору подряда? А вот один из наших клиентов сталкивался.
Чрезмерно «экономный» Заказчик, разрабатывая проектную документацию на строительство в регионе со сложными климатическими условиями, не предусмотрел влияние таких условий на объект строительства, а может и вовсе намеренно занизил «прочность» объекта.
Следствием таких ошибок проектной документации, намеренных или нет, стали многочисленные просадки фундаментов, нарушение лакокрасочного покрытия, коррозия металлоконструкций и иные «дефекты», вину за возникновение которых Заказчик возложил на Подрядчика, с чем последний не согласился, ведь работы были выполнены им в точном соответствии с технической документацией.
Однако не в этом заключалась основная боль Подрядчика. Дело в том, что объект строительства представлял из себя довольно дорогостоящий промышленный комплекс, поэтому качество работ в течение гарантийного срока было дополнительно к страхованию обеспечено банковской гарантией.
Заказчик не стал разрешать возникший с Подрядчиком спор и устанавливать действительную причину образования недостатков, вместо этого он в кратчайшие сроки и в одностороннем порядке составил акт о дефектах, установил нереальные сроки на их устранение, и после их истечения обратился к гаранту с требованием произвести гарантийную выплату.
Вот так наш клиент стал должником банка на восьмизначную сумму.
В этом кейсе ключевыми ошибками Подрядчика стали отсутствие надлежащего анализа проектной документации на этапе заключения контракта и отсутствие всей исполнительной документации на работы.
Проведи Подрядчик надлежащий анализ, он бы увидел, что не все проектные решения соответствуют местности, в которой велось строительство. Сохрани Подрядчик всю исполнительную документацию – и нам было бы гораздо проще поставить под сомнение обоснованность претензий Заказчика.
Вывод из всего этого простой – не стоит экономить на подготовительных мероприятиях, как хорошо бы не выглядел контракт. Получение юридической консультации на этапе согласования договора и технической документации во многом облегчает дальнейшее взаимодействие с Заказчиком.
Так как же вести себя Подрядчику, если техническая документация принята в работу, работы выполнены качественно, но в течение гарантийного срока обнаружились недостатки?
Существенную роль в успешном противодействии требованиям Заказчика по качеству работ играет активность Подрядчика при первых намеках на выявление дефектов.
В нашем случае именно своевременное предоставление Заказчику мотивированных возражений сыграло немалую роль в будущем судебном споре, именно активное желание Подрядчика установить истинную причину недостатков суд воспринял как добросовестное поведение.
Кроме того, Подрядчик может и должен требовать у Заказчика проведения экспертизы. В нашем случае досудебная экспертиза была не согласована Заказчиком, что в последствии сыграло нам на руку.
Если бы наш Подрядчик начал игнорировать требования Заказчика, писал бы формальные отписки или уклонялся от взаимодействия, суд наверняка бы навело на мысль о правоте Заказчика.
Вывод прост – отсидеться не получится, хочешь добиться правды – действуй.
Что делать Подрядчику, если Заказчик все же направил Гаранту требование?
В такой ситуации необходимо учитывать, что по закону Гарант может приостановить выплату по банковской гарантии до 7 дней.
В данном кейсе нам удалось притормозить действия банка по выплате гарантийного обеспечения, выигранное время однозначно дало положительный эффект.
Кроме того, нами была предпринята попытка наложить обеспечительные меры при подаче иска. Однако суд в обеспечении иска отказал, сославшись на актуальную судебную практику и смещение баланса интересов сторона в пользу Подрядчика.
Как бы там ни было, после получения от Банка-гаранта уведомления о подаче Заказчиком соответствующего заявления, рекомендуем направить Гаранту мотивированные возражения против требований Бенефициара с просьбой приостановить выплату гарантийного обеспечения. Банк может приостановить выплату на 7 дней, а «кто знает, что может произойти за это время…» В таких спорах любая отсрочка может оказаться полезной.
Идти судиться с Заказчиком, но как?
Необходимо помнить, что пока действует гарантийный срок вина Подрядчика в выявленных недостатках презюмируется, а это значит, что именно Подрядчик должен доказать свою невиновность.
Однако стоит отметить, что выход в суд с требованиями об оспаривании выплаты по банковской гарантии, о чем рассуждают в различных статьях на популярных ресурсах, в текущих реалиях не является оптимальным решением. Судебная практика идет по пути неприкосновенности независимой гарантии, в связи с чем действия банка по осуществлению гарантийной выплаты признаются судами законными и обоснованными.
Для снятия с Подрядчика обязанности компенсировать Гаранту выплаченную Заказчику сумму, необходимо в первую очередь установить необоснованность притязаний Заказчика к качеству работ, для чего необходимо обратиться в суд с соответствующим иском в рамках подрядного спора.
В ходе рассмотрения такого иска Подрядчику необходимо будет доказать, что работы выполнены им в соответствии с требованиями технической документации, а причины возникновения дефектов не связаны с ошибками Подрядчика в процессе выполнения работ.
Как доказать, что работы выполнены качественно и в полном объеме?
При возникновении у Заказчика претензий к качеству работ ключевыми доказательством невиновности Подрядчика может стать исполнительная документация на работы. Так на примере сравнения проектной и рабочей документации с исполнительной нам удалось показать суду, что работы были сделаны именно так, как требовалось.
Однако, как мы убедились на практике, Подрядчики нередко недооценивают ценность такой документации, вплоть до того, что отдельные схемы и акты вовсе не изготавливаются, либо не сохраняются подрядчиком после сдачи работ по договору.
Поэтому настоятельно рекомендуем сохранять всю исполнительную документацию, независимо то того, что она «огромного объема».
Как доказать, что недостатки возникли по независящим от Подрядчика причинам?
С доказыванием этих фактов дела обстоят сложнее. Подрядчик конечно может представить косвенные доказательства, например, сводки о погодных условиях, и говорить, к примеру, что грунт под фундаментом просел вследствие обильных и неординарных осадков в период после сдачи работ. Однако, суд не имеющий специальных познаний в вопросах строительства, может отнестись к таким доказательствам критически.
Верным, и как правило неизбежным способом доказать свою правоту является назначение по делу строительно-технической экспертизы. Это важный и ответственный этап, ведь результат экспертного исследования напрямую зависит от выбора квалифицированного эксперта, качества поставленных перед экспертами вопросов.
В приведенном примере нам удалось доказать правоту Подрядчика, что в дальнейшем позволило оспорить правомерность требования Заказчика о выплате гарантийного обеспечения по банковской гарантии.
Какие выводы можно сделать?
Урегулирование спора с Заказчиком по качеству работ представляет из себя комплексный и трудоемкий процесс, на разных этапах которого необходимо оценивать обстановку и правильно выбирать дальнейшие шаги.
В одном Подрядчику стоит быть уверенным – бездействие приведет к предсказуемо негативному результату.
Своевременная юридическая экспертиза является основой успешного разрешения спорной ситуации.
Команда АО «Мосправо» включает специалистов как по договорному праву, так и по урегулированию споров, а это значит, что мы можем помочь на разных этапах исполнения договора — от его заключения и до сдачи работ, а также истечения сроков, в которые Заказчик может предъявить требования.
Мы предлагаем:
- Всесторонне изучим вашу ситуацию, предложим варианты ее разрешения, разработаем поэтапный план мероприятий по защите ваших интересов;
- Проведем оперативное взаимодействие с Заказчиком и Гарантом, подготовим «почву» для дальнейшей работы;
- Защитим ваши права в суде.
Мы готовы оказать юридическую поддержку на любой стадии процесса максимально оперативно с наилучшим результатом для Вас и Вашего бизнеса.
